房地產銷售衝業績,職務侵佔近400萬元,一審成功判緩刑

房地產公司的銷售員、銷售經理、營銷總監等崗位,雖然佣金可觀,但同時銷售任務繁重。如何儘快銷售房屋並回款,可能是他們絞盡腦汁想得最多的問題。實務中,掌握房源信息、經手定金或房款的銷售一線人員和高層管理人員,面對業績壓力和金錢誘惑,很容易觸碰職務侵佔的犯罪雷區。

房地產銷售衝業績,職務侵佔近400萬元,一審成功判緩刑

案情簡介:廣州天某房地產公司營銷總監、經理和銷售人員,因接到公司年底衝業績的任務,銷售團隊以自有資金交付定金認購房源一年後,適逢房價上漲,遂違規用造假資料將認購的房源轉售後賺取差價近400萬元,經公司內部審計案發,於是向公安機關報案並以職務侵佔罪立案偵查。

丁一元律師和王敏律師接受委託,多次前往廣州市第一看守所會見,和黃埔區檢察院公訴人三番五次交流意見,經庭前會議和四次開庭後,2020年1月21日,這起職務侵佔案終於在春節前三天迎來黃埔區法院宣判,銷售經理吳某判三緩四當日釋放,回家過年。

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2016年底,原本只是配合公司完成下達的年終“衝業績”任務,當團隊自掏腰包下定金完成任務一年後,卻遇到意想不到的房價飄紅。此時,已完成任務且個人無購房指標,享受不了增值收益。但每套房2萬元定金已付、認購書已籤,吳某等人心想只要保證按公司原定價回款,無損公司利益即可。遂撻定後另行尋找買家轉售房屋,4人共同分享差價近400萬元。本案銷售人員的做法在房地產行業中普遍存在,公司為了去庫存也需要銷售人員各顯神通,可謂只管結果不問過程。無奈共患難易同富貴難,公司絕情報案。案發後,吳某等人也意識到腳踏灰色地帶,主動向公司交代,並前往公安機關協助調查,還主動請求向公司退賠,以期獲得諒解。

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本案難點,在於職務侵佔一百萬元以上為數額巨大,處五年以上有期徒刑。而本案指控吳某等人職務侵佔的金額在三百多萬元,屬於數額巨大,且不區分主從犯。公案機關指控吳某身為銷售經理,個人職務侵佔金額逾百萬,未認定自首,沒有法定減輕量刑的情節,即使退贓後獲得諒解,難獲緩刑。檢察官辦理本案所參考的判例正是佛山市另一個極為相似的案件,恰恰此案不久前一審宣判五年有期徒刑,且二審上訴維持原判。

正是如此,律師介入後,與公司、檢察官的溝通交流沒有想象中的水到渠成。因為雙方站位的不同,雖然願意退贓,但公司遲遲不提供打款帳號,退贓諒解並不是一帆風順。所以,認為只要退贓,公司出具諒解,便有機會撤案不訴的想法,只是“圖樣圖森破”。事已至此,預判緩刑的法律經驗指導下,大數據臨危受命。經查詢職務侵佔100萬元以上的判例,除退贓外,諒解、自首、從犯都是判處緩刑的條件之一。但巧婦難為無米之炊,吳某都不滿足。

如果生搬硬套法律規定,強行要吳某等人忍受五年牢獄之災,那麼將嚴重背離罪責刑相一致的原則。刑事法律人往往自詡為生命和自由辯護,那麼就要運用法律賦予的力量,將退贓、諒解、自首,個個擊破。

辯護人“厚著臉皮”多次嘗試與檢察官交流,真誠的敲門磚打開了溝通的大門,負責的執著感打動了麻木的神經,一次又一次漸入佳境的交流使檢察官同意聯繫公司啟動退贓流程。這無疑是數月來家屬與公司談判停滯不前的重大突破。接下來,在迂迴前進中首先拿下了退贓諒解這一局。但是,從犯或自首,起碼二者必取其一才有緩刑的把握。

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面對吳某及家屬只求儘快獲得自由的迫切心情,辯護人從當事人利益最大化的角度出發,選擇了罪輕辯護,重點集中在從犯與自首兩個辯點。由於同案人一樣的自動投案,而起訴書卻有不一樣的自首認定,認為吳某雖自動投案,但偵查期間未能全部供述,故認為吳某不具有自首情節,不能依照《中華人民共和國刑法》第六十七條第一款的規定,從輕或減輕處罰。於是,控辯雙方法庭辯論的所有鎂光燈都聚焦到了“自首”身上。

辯護人認為,吳某自動投案,逐步回憶交待涉案全部情況,如實供述個人的相關行為以及涉案金額,相較於起訴書對同案人認定自首的原因,吳某的認錯態度和配合程度相差無幾,依法應當成立自首。在辯護人據理力爭橫向對比下,雖然起訴書未認定自首,但在法院審理階段,法官採納辯護人的意見,對吳某的自首情節予以認定,成功爭取自首。

由於在職務侵佔犯罪中,取得了退贓諒解和自首的有利因素,法院最終順理成章對全部被告人均宣判緩刑。

此次判決,控辯雙方均未提出抗訴和上訴。很好地體現了刑法罪責刑相適應的基本原則,將刑罰的輕重與行為人的犯罪性質、犯罪情節、人身危險性三者有機統一起來,也體現了教育為主、刑罰為輔,寬嚴並濟的法律精神,實現了社會效果與法律效果的統一。

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